Примитивное право

ПРИМИТИВНОЕ ПРАВО — протоправо, регулятивная система первобытного общества, имеющая квазиюридический характер. По утверждению ученых, примитивное право представляет «бесформенную груду» норм, с помощью которых примитивные культуры решают конфликты, являющиеся эмбрионально правовыми. Оно характеризуют ту стадию правового развития, которая связана с распадом первобытного общества, возникновением в его недрах регулятивной системы, которая способна была интегрировать общество в единый социальный организм. Как социальный институт примитивное право должно удовлетворять следующим признакам: оно выражается в решениях политического авторитета; включает в себя отношения между двумя сторонами спора; характеризуется регулярностью применения; обеспечивается санкциями.

Антропологи (Е. Хоубел) выделяют следующие функции примитивного права: 1) устанавливать, какая деятельность дозволена или запрещена; 2) смирять насилие и направлять силу на установление порядка, определять, кто может применять принуждение; 3) избавляться от возникающих затруднительных случаев; 4) обеспечивать приспособляемость людей при изменяющихся условиях.

В рамках позитивистской и аналитической юриспруденции Англии и США сформировались два подхода к рассматриваемой проблеме: собственно позитивистов и представителей аналитической юриспруденции. В понимании позитивистов примитивное право возникает во всяком первобытном обществе и существует вплоть до появления писаных законов. С точки зрения представителей аналитической юриспруденции (У. Сигл, Хартлэнд, Д. Салмонд и др.), примитивное право есть проявление племенной жизни, оно так же нераздельно, как и сама жизнь. Это не юридический феномен, в нем есть лишь крупинки, зачаточные формы, которые только в последующем могут развиться в настоящее право. Концом примитивного права явилось появление судов.

Данный процесс имел два источника: секуляризацию обычая и возникновение институтов возмездия за секулярные (нерелигиозные) поступки. В понимании Сигла нарушение есть мать права. Юридические институты, право в целом «имеют свое происхождение из патологии социальных отношений и расцветают только тогда, когда существуют частые нарушения социального равновесия. Не возникновение письменности, а появление судов завершает стадию примитивного права и возвещает приход эры права так же, как и самого государства. «В действительности суд дал начало государству, именно в судах впервые воспитывалось чувство этатизма со всеми его отклонениями и лояльностью. Суд был ответственен за этатистский миф, потому, что через его служащих обычный человек приходил в контакт с властью». Схема развития права, по Сиглу, такова: обычаи существуют до появления судов (примитивная фаза), но в архаическую фазу они должны быть объявлены правом судами и лишь с приходом профессиональных юристов правовые системы становятся зрелыми.